探讨：男子购买高仿性爱娃娃，为他人提供有偿服务，是否涉嫌犯罪

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来源：头条号“身边的刑法”


【案例】 黄某从南方某厂家购买了六个高仿真性爱娃娃，在滨海市某城乡结合部租了一处即将拆迁的平房，装修出六个小单间，布置温馨，每一房间放置一个娃娃，并配备床等必要生活用品。以每小时收费五十元的标准为他人提供有偿性服务。
笔者相信这样一起生意，很多人曾设想过，的确也有人尝试过，最终都以被取缔而告终。在我们国家取缔类似的业务，既没有法律上的障碍，也没有民意的抵制，在一般人心目中这样的行为确实有伤风化。但是这样的行为是否涉嫌犯罪?涉嫌什么罪?存在不同的观点，是一个颇具争议的话题，笔者试图谈谈自已的看法，算是抛砖引玉，听听您的看法?以下笔者结合本案例，以自已微薄的法律知识，采用排除法展开分析，敬请补充，敬请指正，敬请讨论。
黄某不构成非法经营罪

《刑法》第二百二十五条　【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。本罪侵犯的法益是国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度。
我国刑法具体规定了非法经营罪的四种情形，如上述条文（一）至（项），随着社会的发展，新情部新问题的出现，相关司法解释及规定又补充了二十一种非法经营的行为，其中含有新近针对职业放贷人涉及的非法经营行为。刑法第二百二十五条第（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为，为本罪的兜底性条款，为避免非法经营罪成为新的口袋罪，对于本条第（四）项的运用，理应出现新情况后，以司法解释的方式加以规范，否则，非法经营罪真的就成了口袋罪，有违罪刑法定原则，破坏法的稳定性和权威性。
本案中，黄某的行为确实存在非法的情况，笔者认为此处的非法不能指刑法，换言之，该行为目前难以认定为非法经营罪。


黄某不构成传播淫秽物品牟利罪

《刑法》第三百六十三条【传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

传播淫秽物品牟利罪是指以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为，本罪侵犯的法益是良好的社会风俗。
刑法明确规定，淫秽物品是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。
从刑法规定来看，很难将性爱娃娃解释为淫秽物品，如果非要说刑法关于性爱娃娃为淫秽物品，有类推解释之嫌，类推解释被我国刑法所禁止。退一步说，如果性爱娃娃为淫秽物品，那么南方为数不少的生产厂家涉嫌制作淫秽物品罪，能成立吗?据笔者理解，这类物品属于健字号的保健器械，因此，性爱娃娃不是淫秽物品。有人说，性爱娃娃本身不是淫秽物品，如果用来传播则涉嫌传播淫秽物品罪或传播淫秽物品牟利罪。这样的解释好象难以自圆其说，既然性爱娃娃连淫秽物品都不是，传播了怎么就成了淫秽物品?
因此，本案中，黄某不构成传播淫秽物品牟利罪。
黄某不构成容留卖淫罪或组织他人卖淫罪等犯罪

卖淫是指以牟利为目的，男性或女性与不固定的性对象发生性关系的行为，属于有偿的性行为。卖淫是人的行为。
本案中，如果将性爱娃娃解释为人，更是滑天下之大稽，因此，黄某的行为难以构成该类犯罪。
结语：本案中，关于黄某的行为，实践中褒贬不一，有的认为这样的行为有合理性，值得推广，可以有效减少性犯罪，干净卫生，防止性疾病的传播；更多认为，这样的行为从情感上难以令人接受，有伤风化。究竟谁对谁错，笔者难下结论，但根据笔者的理解，黄某难以构成犯罪。